현행법은 타인의 특허권 또는 전용실시권을 고의로 침해한 자에 대 하여 7년 이하의 징역 또는 1억원 이하의 벌금에 처하도록 규정하고 있음.

그러나 특허침해 여부는 일반 형사범죄와 달리 고도의 기술적ㆍ전 문적ㆍ규범적 판단을 필요로 하는 영역으로서, 침해 여부 자체가 수사 기관이나 형사법원에서 판단하기 어렵고, 형법상 고의의 입증 역시 현 실적으로 쉽지 않다는 문제가 제기되고 있음.

특히 균등침해와 같이 문언을 넘어선 규범적 판단이 필요한 영역에서는 행위자가 자신의 행 위가 범죄에 해당하는지 여부를 사전에 명확하게 예측하기 어려워 죄 형법정주의상 명확성 원칙에 반할 우려도 제기됨.

수사ㆍ기소ㆍ재판 각 단계에서도 특허침해죄는 원래 입법 의도대로 활용되지 못하고 있음.

수사기관은 상당한 수사 인력과 행정력을 투입 - 1 - - 2 - 하고 있음에도 불구하고, 실제 핵심적 판단은 특허심판이나 민사소송 결과에 의존하는 경향이 강함.

실제로 검찰에서는 공소사실 특정과 고의 입증에 상당한 어려움이 존재하여 특허법 위반 범죄의 기소율 역시 3.

9%로 매우 낮게 나타나 고 불기소 처분은 75.

4%에 달함.

법원 단계에서도 최근 12년간 특허 법 위반죄 1심 공판사건 중 벌금형 비율은 32.

26%인 반면, 무죄와 공 소기각 비율이 45%에 달하고 있으며, 실형이 선고된 사례는 단 2건에 불과한 것으로 나타남.

특히 실형이 선고된 2건의 사건들조차 이후 특 허무효 심결 확정을 통한 재심이나 항소심 감형 등을 통하여 실형이 유지되지 못하였음.

더욱이 위 통계는 특허침해죄 외에도 허위표시죄 등 상대적으로 범 죄성립 판단이 용이한 범죄유형이 포함되어 있어, 특허침해죄의 형사 처벌 실효성은 위 통계가 보여주는 것보다 더욱 낮다고 보아야 함.

이 러한 점을 종합하면, 현행 특허침해죄가 실질적인 형벌 규정으로 기능 하고 있는지에 대한 의문이 제기되고 있음.

한편 최근 특허침해에 대한 징벌적 손해배상제도가 강화되면서, 고 의적ㆍ악의적 특허침해에 대한 억지 및 제재 기능은 민사적 구제수단 을 통하여 상당 부분 수행되고 있음.

애초에도 징벌적 손해배상제도는 침해행위의 악의성과 비난가능성을 고려하여 손해액을 가중하도록 하 고 있다는 점에서 응보적ㆍ예방적 기능을 수행하기 위해 입법되었으 며, 이는 특허침해죄와 기능적으로 상당 부분 중복된다는 지적이 있 음.

비교법적으로 살펴보더라도 특허침해에 대하여 형사처벌과 징벌적 손해배상제도를 같이 운용하는 입법례는 찾아볼 수 없고 한국이 유일 한 것으로 확인됨.

특히 대만은 과거 우리나라와 같이 특허침해죄를 규정하고 있었으나, 징벌적 손해배상제도를 도입ㆍ강화하는 과정에서 위와 같은 이유로 특허침해죄를 단계적으로 폐지한 바 있음.

이에 특허권 또는 전용실시권 침해에 대한 형사처벌 규정을 삭제함 으로써, 특허분쟁 해결체계를 형사처벌 중심에서 민사적 권리구제 중 심으로 전환하고, 형벌권의 과도한 개입을 방지하는 한편 지식재산권 분쟁 해결의 합리성과 예측가능성을 제고하고자 함(안 제225조 삭제 등).

참고사항 이 법률안은 박은정의원이 대표발의한 「실용신안법 일부개정법률 안」(의안번호 제19339호)의 의결을 전제로 하는 것이므로 같은 법률 안이 의결되지 아니하거나 수정의결되는 경우에는 이에 맞추어 조정 되어야 할 것임.

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